De wet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht (Flex-bv wet) - KPMG - 2012 - Artikel


Inleiding

De wettelijke regels voor besloten vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid (bv’s) (boek 2 BW), zijn eenvoudiger en flexibeler geworden als gevolg van de ‘Wet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht’ en de ‘Invoeringswet vereenvoudiging en flexibilisering bv-recht’ (in dit stuk gezamenlijk: ‘Flex-bv wet’).

De Flex-bv wet maakt het mogelijk een bv meer naar eigen inzicht en wensen vorm te geven, door minder dwingend en meer regelend recht te gebruiken. Er is meer ruimte om in de statuten van de wettelijke basisregeling af te wijken en er is een sterk gewijzigd crediteurenbeschermingssysteem. Het nieuwe bv-recht geldt voor nieuw op te richten en bestaande bv’s, hoewel deze laatste groep hun statuten ongewijzigd mogen laten.

Aandelenkapitaal en kapitaalbescherming

Een belangrijke verandering is doorgevoerd op het gebied van de kapitaalbescherming, oftewel de bescherming van schuldeisers van de bv. Vroeger was de kapitaalbescherming grotendeels opgehangen aan formele bepalingen. In de praktijk bleek dit weinig zekerheden te bieden voor schuldeisers. Nu is er een minder formeel stelsel van maatregelen tot kapitaalbescherming. Nu staat de vraag centraal of een voorgenomen uitkering van vermogen aan aandeelhouders een risico met zich meebrengt dat de bv haar opeisbare schulden niet langer kan blijven betalen. Het nieuwe systeem heeft een uitkeringstest en vereist goedkeuring door het bestuur voor alle uitkeringen aan aandeelhouders, inclusief sancties als blijkt dat ten onrechte is uitgekeerd. Veel wettelijke reserves zijn wel blijven bestaan in de Flex-bv wet.

De uitkeringstest moet worden uitgevoerd bij alle uitkeringen (in geld en natura) aan aandeelhouders. Als een bv één of meer wettelijke of statutaire reserves moet aanhouden dan moet er ook een balanstest worden uitgevoerd. De balanstest houdt in dat een uitkering alleen is toegestaan voor zover het eigen vermogen van de bv groter is dan het totaal van de aan te houden wettelijke en statutaire reserves. Het bestuur mag goedkeuring alleen weigeren als het weet of redelijkerwijs behoort te voorzien dat de bv na de uitkering niet zal kunnen blijven voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden (art. 216 lid 2). De wet en wetsgeschiedenis geven met opzet geen pasklaar antwoord op de vraag hoe de uitkeringstest moet worden uitgevoerd, dit moet per geval bekeken worden.

Tijdens de parlementaire behandeling is er veel kritiek geweest op de uitkeringstest. Dit omdat bestuurders risico lopen op hoofdelijke aansprakelijkheid als zij ten onrechte goedkeuring verlenen aan een uitkering, terwijl zij niet voldoende handvatten hebben om een deugdelijke uitkeringstest uit te voeren. Er kunnen wel aanknopingspunten over de uitkeringstest afgeleid worden uit de parlementaire behandeling. Conclusie van deze aanknopingspunten is dat het bestuur zelf op basis van de unieke situatie de uitkeringstest moet invullen. Aandeelhouders die op de hoogte waren (of hadden moeten zijn) dat de bv na een uitkering niet kan voortgaan met het betalen van haar opeisbare schulden zijn gehouden tot terugbetaling aan de bv.

Een onderneming kan haar balans opstellen voor of na verwerking van de resultaatbestemming (art. 362 lid 2). Een onderneming moet een wettelijke reserve aanhouden voor waardeveranderingen van haar deelnemingen die volgens de vermogensmutatiemethode worden gewaardeerd, voor zover geen uitkering zonder beperking kan worden bewerkstelligd (art. 389 lid 6).

De Raad voor Jaarverslaggeving (RJ) stelt in RJ-Uiting-2012-4 dat de aandeelhouder van een bv zal moeten nagaan en, zo ja, tot welk bedrag uitkeringen door de bv mogelijk zijn.

Join World Supporter
Join World Supporter
Log in or create your free account

Why create an account?

  • Your WorldSupporter account gives you access to all functionalities of the platform
  • Once you are logged in, you can:
    • Save pages to your favorites
    • Give feedback or share contributions
    • participate in discussions
    • share your own contributions through the 7 WorldSupporter tools
Follow the author: Law Supporter
Promotions
verzekering studeren in het buitenland

Ga jij binnenkort studeren in het buitenland?
Regel je zorg- en reisverzekering via JoHo!

Access level of this page
  • Public
  • WorldSupporters only
  • JoHo members
  • Private
Statistics
[totalcount]
Comments, Compliments & Kudos

Add new contribution

CAPTCHA
This question is for testing whether or not you are a human visitor and to prevent automated spam submissions.
Image CAPTCHA
Enter the characters shown in the image.